Legge 3 del 2012, nota come legge salva suicidi, codice della crisi e dell’insolvenza, nota come riforma della legge fallimentare.

Le previsioni Cerved stimano per il prossimo biennio 671 miliardi di euro di fatturato persi a causa dell’emergenza Covid, specie nei settori del cinema, dei trasporti, del turismo, dello spettacolo, dei servizi professionali.

A ciò va aggiunto che l’incertezza nella gestione dell’emergenza, gli interventi statali in favore di imprese e partite iva non sempre adeguati ed immediati, le restrizioni alle attività economiche, il calo dei consumi, il calo della domanda rischiano di comportare un crollo dei ricavi con la conseguente crisi economica per il tessuto imprenditoriale.

Se per la piccola e media impresa i motivi di crisi sono dovuti alle restrizioni, ai limiti alla produttività e alla vendita, ai limiti ai fruitori dei servizi, ai limiti orari, ai problemi relativi alla concessione del credito e all’accesso al credito, ai problemi con dipendenti e creditori, alle problematiche con gli enti impositori e con agenzia della riscossione, le grandi aziende si trovano a dover affrontare anche il problema della rinuncia alla internazionalizzazione e alla delocalizzazione e a dover fronteggiare una comunicazione che spesso induce nel non spendere e nel non godere le gioie della vita, ma  quasi ad auto punirsi con l’inflizione di un auto lockdown non sempre necessario e dovuto.

Il protrarsi di tale stato di fatto, oltre a comportare un ritardo nella ripresa economica, indubbiamente, porterà alla chiusura o al fallimento di molte imprese, ad esecuzioni forzate contro gli imprenditori e i fideuissori, alla perdita del lavoro per milioni di persone che, di colpo, non potranno più onorare i debiti che avevano con prudenza contratto, magari per l’acquisto di una casa. Il problema investe, maggiormente, i 45 enni – 55 enni, che si trovano in una fase in cui non possono espatriare o avviare una nuova attività, ne’ andare in pensione e che rischiano di rimanere in un limbo pericolosissimo per loro e per le proprie famiglie.

A tutto ciò va aggiunto lo spettro della depressione, della paura, dell’angoscia e della paura di vivere. 

Lombardia, Veneto, Lazio, Toscana e Piemonte, ossia le regioni con una maggiore produzione industriale e le città d’arte, Roma, Firenze e Venezia che vivono di turismo, si ritroveranno a dover fronteggiare una crisi economica senza precedenti e le altre regioni subiranno le naturali conseguenze.

A parte i dipendenti pubblici, chiunque sia titolare di una partita iva dovrà scontrarsi con una nuova realtà.

Gravi squilibri economici e finanziari che determineranno uno stato di crisi, che si trasformerà prima in indebitamento e poi insolvenza o sovraindebitamento, con conseguenti chiusure di aziende, fallimenti e danni patrimoniali e non, per gli imprenditori e le loro famiglie saranno in alcuni casi inevitabili.

A ciò si aggiunge la paura e l’incertezza per il futuro e per una comunicazione che, spesso, è punitiva per tutto ciò che per alcuni appare superfluo, e che per altri è essenziale.

A ciò va aggiunto che il debitore che cerchi aiuto nella giustizia, incontri mille difficoltà perché a causa dello smartworking e di una difficoltà di coordinamento tra i vari uffici giudiziari, ad oggi molte udienze vengono rinviate, molte attività legali possano essere svolte solo da remoto, mentre molte altre sono sottoposte all’alea non solo del giudizio, ma delle fasi del Covid.

La giustizia appare paralizzata ed inadeguata di fronte alle necessità di chi debba opporsi ad un atto di precetto o chiedere la sospensione di una procedura esecutiva e, soprattutto, è distante anni luce da una realtà che richiede una gestione delle controversie non solo in tribunale, ma anche fuori dal tribunale attraverso una fase di degiudisdizionalizzazione che aiuti le imprese e i titolari di partita iva.

Degiurisdizionalizzare significa gestire il conflitto e comporre il conflitto al di fuori del tribunale, grazie alle tecniche di risoluzione alternative delle controversie, ossia la mediazione civile e commerciale e la conciliazione del consumo, la negoziazione assistita, l’arbitrato e la composizione della crisi da sovraindebitamento in OCC o nei futuri Ocri, organismi della composizione della crisi di impresa.

Per noi professionisti oggi appare indispensabile divenire flessibili, aperti alle innovazioni e ad una gestione e composizione del conflitto fuori dalle aule del tribunale e della crisi d’impresa in una visione d’insieme, con un lavoro di team, di gruppo, indispensabile per affrontare la varietà dei problemi.

Ricercare i motivi di un conflitto, comporre il conflitto e cercare la soluzione tra le parti, con l’aiuto di un terzo imparziale, in tempi brevi e con costi limitati, consentirà al professionista di monetizzare con immediatezza e all’azienda di ottenere risultati in tempi brevi, riducendo i problemi e soprattutto garantendo la continuità dell’attività e dei rapporti. 

Formazione ed informazione diventano un binomio per professionisti ed aziende del futuro che devono imparare a conoscersi vicendevolmente, non ponendosi più come consulente ed azienda, ma come professionisti che fanno parte di un unico puzzle e sono accomunati dall’essere partita iva e della necessità di fare fronte comune contro problemi comuni. 

Oggi, insieme, Legal Professional Network e LPN Onlus, e tutti i professionisti affiliati intendono cooperare nella realizzazione di un sistema economico, produttivo e sociale che appaia equo, sostenibile, efficace, efficiente, e che risponda all’ottica della produttività e dello sviluppo. Per far ciò, è necessario rimuovere i problemi del passato, risolverli e ove non sia possibile è opportuno creare delle alternative singole o di rete.

Crisi da sovraindebitamento e da insolvenza, inadempimento delle proprie obbligazioni, rischi per amministratori, soci,  fideuissori, garanti, perdita di beni, perdita di reddito, perdita di lavoro a volte sono inevitabili, ma a volte non lo sono e a volte la loro perdita rappresenta un preludio per il cambiamento. 

Per far ciò non bisogna essere professionisti vecchio stampo a tutti i costi, ma bisogna sapere cercare soluzioni ai problemi: essere problem solver. 

Non pensiamo solo alle opposizioni, ai ricorsi, alle citazioni, iniziamo a rivalutare mediazione, negoziazione, conciliazione, arbitrato per risolvere le controversie senza rimetterle alla decisione di un terzo, ma facendoci aiutare da un terzo nella ricerca di un accordo condiviso. 

E se si è sovraindebitati o si rischia il fallimento o la vendita all’asta optiamo per la legge 3.2012 o per gli strumenti previsti dalla legge di riforma fallimentare, il cosiddetto codice della crisi e della insolvenza, attraverso gli strumenti della composizione della crisi da sovraindebitamento ( soggetti non fallibili ) e da insolvenza ( soggetti fallibili ), anche nel caso di problemi con banche, finanziarie, clienti, agenzia della riscossione. 

Smettiamola di pensare al nostro orticello e che ci siamo solo noi e che solo noi saremmo in grado di gestire tutto e di fare tutto, che da soli tutto possiamo. 

Da soli non si va da nessuna parte. Insieme si vince. 

Se vogliamo consentire al nostro paese di ripartire economicamente pensiamo ad un modello solidale, in cui le partite iva possano far fronte comune, pur offrendo servizi sia ai dipendenti pubblici che agli enti pubblici, ma riconoscendosi vicendevolmente.

Una nuova economia solidale, sociale e sostenibile deve prevedere un sistema economico e professionale integrato, in cui gli operatori professionali ed economici non siano nemici tra di loro, ma parte di un unico sistema a tutela gli uni degli altri e per far ciò occorre fare rete e fronte comune, e non farsi annientare dalla paura e non lasciarsi immobilizzare.

Gli americano dicono: where go one, we go all. (dove va uno, andiamo tutti )

Certo occorre capire chi va, dove va, perché va e se possiamo fidarci. 

Noi sappiamo dove stiamo andando, e voi?

Agli Organismi della composizione della crisi da sovraindebitamento, della rete SOS SOVRAINDEBITAMENTO si è aggiunto il Comune di Giffoni Sei Casali, in provincia di Salerno, accreditato con P.d.G 268 ed iscritto alla sezione B del registro degli organismi di composizione della crisi da sovraindebitamento.

A dire il vero, il provvedimento di accreditamento veniva notificato al Comune di Giffoni Sei Casali in pendenza di lockdown, nella settimana dal 9 al 20 Marzo, e si rimaneva in attesa che le misure di distanziamento sociale fossero allentate, nella speranza di poter organizzare una presentazione adeguata dell’organismo alle istituzioni e ai cittadini.

Ad oggi, in considerazione della situazione economica e sociale del nostro paese, abbiamo deciso di non attendere ulteriormente e di fornire notizia a tutti i nostri associati e a chi ci legge.

Il referente dell’Organismo della composizione della Crisi sono io, l’avv. Cira Di Feo, nota a tutti per essere esperta nella gestione delle procedure di mediazione civile e commerciale, della conciliazione del consumo, in materia di legge 3.2012, ossia sovraindebitamento e anti usura, nonché nella gestione delle problematiche prefallimentari e fallimentari nella fase di transizione tra la vecchia legge fallimentare e la legge di riforma delle procedure fallimentari.  

I gestori della crisi sono:

• Avv. Apicella Roberto
• Avv. DI Muro Antonio
• Avv. Fiorillo Paola
• Avv. Pandolfelli Francamaria
• Dott. Rosato Marco Valerio
• Dott. Sansone Alessandro
• Dott. Commercialista Speranza Stefano

Essi saranno incaricati della gestione delle procedure di composizione della crisi da sovraindebitamento, che verranno depositate presso il Comune di Giffoni Sei Casali.

Un ringraziamento particolare, va al sindaco del Comune di Giffoni Sei Casali, dottor Commercialista Franco Munno e all’assessore Rossella Palo i quali hanno creduto nell’importanza del progetto, allo scopo di assicurare tutela ai soggetti indebitati e sovraindebitati del territorio salernitano. All’assessore Palo va un particolare plauso avendo collaborato continuamente e costantemente con me, nell’iter procedurale, nell’accreditamento ministeriale e nella successiva fase di comunicazione alle autorità civili e giudiziarie e alle altre amministrazioni comunali, in relazione all’avvenuto accreditamento.

Presso l’organismo della composizione della crisi di Giffoni Sei Casali potranno essere depositate le istanze di accesso alla procedura di sovraindebitamento da parte di privati cittadini e delle imprese non fallibili presenti sul territorio della circoscrizione del Tribunale di Salerno.  

In un momento di crisi economica e sociale, come quella attuale, frutto della grave crisi sanitaria che ha caratterizzato tutto il pianeta e ha colpito particolarmente il nostro paese, gli strumenti di cui alla legge 3.2012 diventano indispensabili per la gestione della crisi da sovraindebitamento che colpisca privati cittadini, imprenditori non fallibili, società di persone, ditte individuali, artigiani, imprese agricole, imprese familiari, comitati, associazioni, onlus, artisti, professionisti, fideuissori e garanti e soci in proprio delle società di capitale.

Grazie all’ausilio degli strumenti di cui alla legge 3.2012, infatti, si consente al debitore di poter accedere ad una procedura che, qualora siano rispettati i presupposti di legge, consentirà al debitore di poter ottenere uno stralcio delle posizioni debitorie ed un dilazionamento dei debiti.

Rappresentando il comune l’ente più vicino ai cittadini, congiuntamente all’amministrazione, abbiamo definito la necessità che l’organismo della composizione della crisi da sovraindebitamento non rappresenti semplicemente una struttura burocratica, ma anche un punto di riferimento per quanti siano stati colpiti dalla crisi economica, o abbiano subito il fenomeno dell’usura e dell’estorsione a causa dello stato di bisogno in cui si sono ritrovati in questa fase economica, e comunque per quanti abbiano necessità di avere un supporto per poter affrontare in maniera adeguata il cosiddetto sovraindebitamento emotivo, frutto delle situazioni economiche e finanziarie, che in questo periodo si subiscono.

Chiunque avesse necessità di depositare una istanza o di ricevere chiarimenti, potrà contattare l’amministrazione comunale ai seguenti recapiti:

tel. 089/883568 fax 089/883515,

pec protocollo@pec.comune.giffoniseicasali.sa.it

che provvederà a mettere in contatto il sovraindebitato o il suo consulente con il referente dell’Organismo della Composizione della Crisi da sovraindebitamento, che nominerà il gestore della crisi incaricato di seguire la procedura.

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L’ABI ha inviato un’ulteriore circolare alle banche sui finanziamenti fino a 25.000 euro garantiti al 100 percento (Decreto Legge n.23 del’8 aprile 2020), autorizzati dalla Commissione europea il 14 aprile e le cui domande sono presentate dal 17 aprile.

L’ABI indica che il finanziamento fino a 25.000 euro prevede espressamente che l’inizio del rimborso non avvenga prima di 24 mesi dall’erogazione e che non possa essere utilizzato per compensare alcun prestito preesistente, anche nella forma dello scoperto di conto corrente o dell’affidamento: la compensazione determinerebbe un avvio del rimborso prima dei 24 mesi, facendo decadere la garanzia.

Tale divieto di compensazione si applica anche per chi utilizza la sospensione prevista dall’art. 56 del Decreto Legge n.18 del 17 marzo 2020: anche in questo caso, è vietato l’utilizzo del nuovo finanziamento per ridurre un’esposizione preesistente sul conto corrente perché determinerebbe un avvio del rimborso prima del termine dei 24 mesi.

Tale indicazione appare indispensabile per consumatori ed imprenditori che presenteranno l’istanza di accesso al finanziamento e potrebbero subire condotte da parte della banca che potrebbero essere oggetto di contestazione.

Qualora i consumatori e gli imprenditori subiscano simili problematiche possono contattare il numero 3385812796 per richiedere informazioni e tutela.

Molti di noi si chiedono come affrontare le crisi personali, economiche, finanziarie e di settore e molti si sono posti il problema di come affrontare la problematica della crisi giudiziaria, all’indomani dell’epidemia COVID 19. Nel nostro precedente articolo pubblicato, ho fatto ampiamente riferimento alla necessità che lo Stato Italiano facilitasse le modalità telematiche di gestione delle controversie sia in fase giudiziale che stragiudiziale.

Tale necessità che, in passato veniva sempre vista come un attacco al precedente e cementato sistema giudiziario, oggi è stata avvertita come una priorità e come un obiettivo anche dal nostro governo, allo scopo di assicurare una ripresa più veloce, in considerazione delle problematiche che sorgeranno dall’ennesimo rinvio della ripresa di ogni tipo di contenzioso in tribunale ed in sede di A.D.R. ed O.D.R.

Di contro ad un utilizzo sempre più marcato dello strumento del processo telematico, in tutte le fasi del processo civile e penale, li dove non siano presenti testimoni, consulenti tecnici d’ufficio o debbano essere espletate rilevanti attività difensive ed inquirente, si staglia una necessità sempre maggiore di gestire il conflitto nella fase stragiudiziale e della risoluzione alternativa delle controversie con strumenti telematici.

Non solo, si sente la necessità di un maggiore utilizzo degli strumenti della risoluzione delle controversie per la gestione degli inadempimenti contrattuali derivanti da COVID 19 e per la gestione delle responsabilità professionali, sia per le professioni medico sanitarie che in altri ambiti, derivanti dall’epidemia Covid 19 e non solo, ma anche in fase giudiziale attraverso le mediazioni demandate del giudice.

E’ di oggi, infatti, l’articolo pubblicato dal Sole 24 ore del 6 aprile 2020, di Valentina Maglione e Bianca Lucia Mazzei, dal quale si evince l’indirizzo governativo in materia di giustizia allo scopo di consentire che non si crei un ingorgo per la ripresa ma che, soprattutto, si consenta di trovare soluzioni immediate e consapevoli nei contenziosi intercorsi tra le parti, specie per eventi relativi alla crisi medico sanitaria e sociale.

Dalle crisi sociali, economiche e finanziarie spesso derivano macerie, ma su quelle macerie bisogna avere la capacità di ripartire e di cambiare approccio e punto di vista, allo scopo di evitare che da macerie nascano derive.

E’ lo scatenarsi di una tempesta sociale che investe gli ambiti lavorativi, imprenditoriali, governativi che porta a prendere coscienza di una mutata condizione umana che impone di cambiare punto di vista a cittadini, imprenditori, giudici e avvocati. Siamo certi che la nostra vera realizzazione, quella di professionisti, sia esclusivamente quella di litigare in giudizio e di protrarre una causa per anni ed anni senza giungere a soluzioni o di creare danni su danni?

Si suol dire che la vita non si vive come se un giorno fosse uguale ad un altro, quindi, non si può assumere oggi il modello di ieri, ma va assunto il modello del qui e dell’ora.

Nell’ottica e nell’indirizzo di un processo telematico, spesso osteggiato, va sottolineato che questo verrà maggiormente incontro alle esigenze del professionista che non si vedrà più costretto ad attendere ore ed ore nel corridoio o nell’aula di un tribunale o a dover nominare un domiciliatario o ad alloggiare a chilometri di distanza semplicemente per chiedere i termini 183 c.p.cc o 190 c.p.c.. In questo caso parliamo del cosiddetto rapporto tra efficacia ed efficienza, ma soprattutto di una nuova impostazione lavorativa che consenta al legale di parametrare i costi e i ricavi della professione, attraverso un’opera di pianificazione, di attenzione al budget e ai costi.

Questo, fino ad oggi, è mancato a noi legali e, di certo, ci sarà imposto dalle mutate condizioni economiche e finanziarie.

In questo ambito si pone come essenziale il mutato rapporto con le alternative dispute resolution: conciliazione, mediazione e arbitrato.

Come?

Gli operatori di settore ben sanno che:

• Per le controversie aventi ad oggetto problematiche con gestori di acqua, luce, gas, teleriscaldamento, rifiuti e telefonia ed internet esiste la cosiddetta conciliazione del consumo, che avviene tendenzialmente per via telematica
• Per le controversie civili di cui all’art. 5 del decreto legislativo 28.2010 è indispensabile esperire il tentativo di mediazione per andare in giudizio
• Per le controversie civili in genere è possibile attivare una procedura di mediazione
• Per le ipotesi di più debiti contestualmente vantati nei confronti di un debitore, il medesimo può attivare la cosiddetta procedura di sovraindebitamento, ai sensi della legge 3.2012 e del decreto 14.2019 la cui entrata in vigore slitterà al prossimo anno.

E’ in questo contesto che ad oggi va rivalutata la cosiddetta mediazione d’impresa o mediazione aziendale, ossia la possibilità per le imprese di poter gestire il contenzioso che sorga in ambito bancario, finanziario, assicurativo, avente ad oggetto locazione, comodato, fitto di azienda, ogni tipologia di contratto con creditori e fornitori, anche le controversie con professionisti, tra soci, tra soci e amministratore.

Questo concetto, rivalutato della complessità delle vicende aziendali, porterebbe ad una nuova visione organica della vita dell’impresa e di certo consentirebbe di accedere alla procedura di sovraindebitamento in mancanza di accordo in mediazione, o quando vi siano più accordi che siano alla base di una procedura di sovraindebitamento non rimessa al giudizio e alla valutazione del giudice, ma basata su una serie di accordi, che siano titolo esecutivo e non siano intaccabili dalla valutazione del giudice.

In un contesto economico sociale come quello attuale, in cui la crisi finanziaria economica avrà degli effetti con efficacia nel medio-lungo periodo, nonostante gli interventi da parte dello Stato, si rende necessario un supporto aziendale attraverso l’utilizzo di nuove procedure e soprattutto di un nuovo punto di vista da parte del legale che, non dovrà più pensare unicamente alla via giudiziaria, ma passare attraverso le A.D.R., quindi, mediazione ed arbitrato, ove si tratti di controversie più complesse.

Rifiutare il cambiamento, riprendere le vecchie abitudini comporterebbe minor lavoro per i legali e gravi danni per il tessuto economico e sociale.

La crisi rappresenta una opportunità di cambiamento e provoca la necessità di far venir meno le vecchie sovrastrutture che hanno soffocato il sistema economico e giudiziario fino ad oggi, contrastando la lunghezza dei processi e l’incertezza del risultato e la terzietà del giudice, con mediazioni con durata minima e soprattutto un risultato condiviso dalle parti e coadiuvato dal mediatore, in cui mancanza, i legali delle parti difficilmente arriverebbero ad accordi. Addirittura, i legali si potrebbero ritrovare più soddisfatti in una dimensione di avvocati di impresa che gestiscono le controversie in sede giudiziale da remoto, in una ottica completamente diversa e ottenendo anche onorari immediati grazie alle a.d.r. e le o.d.r.

Occorre accogliere con fiducia questi cambiamenti nell’interesse proprio e del professionista, pur se con incertezza ed insicurezza, ma mossi da un intento collaborativo e di chiara propensione al cambiamento e ad una ricrescita che chiede velocità e professionalità.

Anche per chi cercherà di sfuggire da responsabilità o debiti o soluzioni questa sarà l’occasione per cercare di trovare le soluzioni definitive e di comprendere che le lotte eterne non portano da nessuna parte, attraverso l’utilizzo del principio che non si può volere la luna e che le aspettative devono essere realizzabili nell’interesse comune e proprio, pena conseguenze più gravi.

In tal senso, urge una nuova educazione per imprenditori e privati affinché essi non temano le innovazioni ma soprattutto lascino spazio a questi nuovi strumenti, diversi e lontani dal tribunale e che si realizzano attraverso l’ausilio di una cam o di una firma digitale.

Come?

Attraverso una corretta lettura degli eventi esterni di questi mesi, un corretto sentire delle emozioni, delle sensazioni, delle paure, dello stress, delle limitazioni per legge che ancora per qualche tempo ci saranno, vedendo oltre e non fermandosi all’apparenza.

Fondamentale sarà il cambiamento del linguaggio, delle abitudini, degli schemi mentali e operativi, negoziali e, soprattutto da parte degli avvocati fondamentale sarà non dire: lo distruggeremo in giudizio, ma “troveremo un accordo o troveremo una soluzione”.

Ovviamente in ogni fase di cambiamento avremmo bisogno di coraggio e passione per il proprio lavoro, elementi indissolubili tra di loro. Diventa indispensabile non adeguarsi a ciò che la vita e il passato ci offrono, lamentandosi senza agire, ma determinandosi nella nuova realtà ed esprimendosi in essa attraverso tutte le proprie potenzialità.

Articolo Il Sole 24 Ore

Il 2020 non sarà solo ricordato come la data nella quale è entrata in vigore la nuova edizione degli INCOTERMS 2020, gli usi del commercio internazionale emanati dall’International Chamber of Commerce (ICC) ma anche per il devastante impatto dell’emergenza pandemica Covid-19 sul commercio globale.

Infatti ove mai il terminale della filiera di un trasporto internazionale – un’azienda destinataria della merce – subisse danni per mancata consegna o ritardo potrebbe avere la necessità di richiedere un risarcimento e intentare un’azione nei confronti degli altri componenti della filiera (vettore, spedizioniere, caricatore, mittente) che potrebbero risponderne a seconda delle loro responsabilità sia sancite dalla normativa convenzionale uniforme applicabile alla tipologia di trasporto sia dalle liability clauses contenute nel documento di trasporto (bill of lading, air waybill, lettera di vettura).

Da parte dei potenziali responsabili della filiera è sicuramente invocabile, in tale situazione emergenziale, la “forza maggiore”, prevista dalla richiamata normativa internazionale e da specifiche clausole, nei rapporti contrattuali internazionali.

E’ necessario pertanto stabilire la legge applicabile ad ogni contratto specifico.

In caso di applicazione della Convenzione di Vienna del 1980 sulla vendita internazionale di merci, la fattispecie della forza maggiore è disciplinata dall’ art. 79, comma 1, ai sensi del quale un’impresa non è responsabile dell’inadempimento di uno qualsiasi dei suoi obblighi, se prova che esso è dovuto a un impedimento, non prevedibile e indipendente dalla sua volontà.

Quello della Forza Maggiore, tralatro fatto proprio anche dalla Camera di Commercio Internazionale che ha emanato la ICC Force Majeure Clause 2003, è infatti istituto riconosciuto nei rapporti commerciali internazionali e consente di sospendere momentaneamente gli obblighi contrattuali.
Occorre, tuttavia, operare dei distinguo, a seconda della tipologia di ordinamento giuridico cui si fa riferimento.

Nei sistemi di common law la clausola di forza maggiore, per esser invocata deve essere espressamente pattuita; in caso contrario, può trovare applicazione l’istituto anglosassone della Frustration, che prevede la dimostrazione che esecuzione è divenuta impossibile per un evento imprevisto che va ad alterare in modo significativo gli obblighi contrattuali di una parte al di fuori di ogni ragionevole previsione.

Nel sistemi di civil law (cui appartiene l’Italia) la clausola di forza maggiore può esser invocata e trovare applicazione anche in assenza di specifica pattuizione.

Nel nostro codice civile l’istituto della forza maggiore è disciplinato, in via generale, dall’art. 1256 che distingue fra impossibilità “definitiva” della prestazione ed impossibilità “temporanea” della stessa.

In particolare:

• quando, per una causa non imputabile al debitore, la prestazione diventa impossibile, l’obbligazione si estingue. Viene sempre fatto salvo l’obbligo del debitore di darne tempestiva comunicazione al creditore;
• se invece l’impossibilità è solo temporanea, il debitore, finché essa perdura, non è responsabile del ritardo nell’adempimento.

Tuttavia l’obbligazione si estingue se l’impossibilità perdura fino a quando, in relazione al titolo dell’obbligazione o alla natura dell’oggetto, il debitore non può più essere ritenuto obbligato a eseguire la prestazione ovvero il creditore non ha più interesse a conseguirla.
L’impossibilità temporanea esclude pertanto la responsabilità del debitore per il risarcimento del danno nonché per il ritardo della prestazione.
L’articolo 1463 cod. civ., a sua volta, dispone che, con riguardo ai casi di “impossibilità totale”, nei contratti con prestazioni corrispettive, la parte liberata per la sopravvenuta impossibilità della prestazione dovuta non può chiedere la controprestazione, e deve restituire quella che abbia già ricevuta, secondo le norme relative alla ripetizione dell’indebito.
Nell’ambito più specifico del contratto di trasporto, l’art. 1686 del codice civile, che disciplina espressamente le fattispecie degli “impedimenti e dei ritardi nell’esecuzione del trasporto”, prevede che:

• se l’inizio o la continuazione del trasporto sono impediti o soverchiamente ritardati per causa non imputabile al vettore, questi deve chiedere immediatamente istruzioni al mittente, provvedendo alla custodia delle cose consegnategli.
• il vettore ha diritto al rimborso delle spese; se il trasporto è stato iniziato, egli ha diritto anche al pagamento del prezzo in proporzione del percorso compiuto, salvo che l’interruzione del trasporto sia dovuta alla perdita totale delle cose derivante da caso fortuito.

Tale articolo equipara l’ipotesi di impedimento definitivo all’esecuzione del trasporto al caso in cui l’esecuzione del trasporto sia “soverchiamente ritardata”.

Il nostro codice della navigazione disciplina le analoghe ipotesi negli articoli 427 e ss. per quanto concerne il trasporto marittimo e quello aereo.
Alla luce della normativa italiana, qualora applicabile, occorre distinguere fra le ipotesi in cui i trasporti aerei e marittimi (o multimodali) da e/o per la Cina e/o altri paesi coinvolti dall’epidemia del Covid-19 siano “impediti o soverchiamente ritardati” e quelle, invece, in cui detti trasporti subiscano dei semplici ritardi sempre a causa di tale epidemia.

Nel primo caso, è possibile ritenere che i contratti di trasporto aereo debbano essere

“risolti per impossibilità sopravvenuta”.

Nel secondo caso, il verificarsi dell’impossibilità temporanea non comporterebbe la risoluzione del contratto, ma escluderebbe in ogni caso la responsabilità del vettore soprattutto per eventuali ritardi nelle spedizioni.

In entrambi i casi è tuttavia necessario che il vettore o lo spedizioniere dia ai propri committenti tempestiva comunicazione della propria sopravvenuta impossibilità ad eseguire in via definitiva o temporanea le proprie obbligazioni a causa del verificarsi della predetta Forza Maggiore.

Alla luce di quanto osservato è opportuno esaminare la portata integrale del contratto siglato tra le parti ed e stabilire se l’evento invocato per l’impossibilità dell’inadempimento possa ritenersi valido ai fini della sua fondatezza

Articolo scritto da:

Alfonso Mignone
Avvocato esperto in Diritto dei Trasporti e della Navigazione
Collaboratore della rete Legal Professional Network

Nella giornata del 31.3.2020, l’avv. Cira Di Feo nostro presidente onorario e responsabile scientifico di Legal Professional Network Srl, in proprio, ha inviato due segnalazioni all’attenzione del Governo Italiano e delle Autorità di settore in relazione a gravi accadimenti che si sono verificati a suoi assistiti.

Nella specie, un suo assistito residente in una “zona rossa”, ossia in un comune soggetto a regime di quarantena a causa di un focolaio di Covid-19, nella scorsa settimana continuava ad essere destinatario delle telefonate da parte di una società di recupero crediti, che gli intimava il pagamento delle somme dovute entro pochi giorni. Nella medesima giornata, il suo assistito e la moglie ricevevano ben tre telefonate dalla società di recupero crediti e nelle giornate precedenti anche il legale era stato destinatario delle richieste, affinché i correntisti provvedessero al pagamento delle rate di mutuo non saldate.

Medesima sorte è stata subita da una sua assistita che riceveva una richiesta da parte di una società di recupero crediti, con mail inviata in data 28.3.2020, relativamente a fatture del comparto energia!

Infine, un imprenditore le comunicava di aver richiesto al proprio istituto bancario di essere autorizzato ad una operazione oltre fido per circa 150.00 euro, richiesta non accolta dalla banca, la quale motivava avesse necessità dei bilanci degli ultimi due anni e di un bilancio al 28.2.2020 per autorizzare uno sconfino di 150.00!

Sebbene il decreto avente ad oggetto le misure di aiuto in ambito bancario non sia stato ancora oggetto di conversione, si ritiene che i fatti di cui sopra assumano carattere di estrema gravità, soprattutto gli accadimenti relativi alle continue richieste da parte delle società di recupero crediti ai danni dei cittadini che, in questo momento, spesso si ritrovano impossibilitati ad uscire di casa e in alcuni casi dispongono appena dei mezzi di sussistenza.

A tale scopo, sono state informate tutte le autorità competenti, comprendendo il Ministero dell’Interno Ministero della Giustizia, la Presidenza del Consiglio dei Ministri, il Garante della Privacy, Arera, Banca d’Italia, il Comitato economico per il credito e il risparmio, le Procure della Repubblica competenti territorialmente.

Ad oggi, la situazione di stato di pericolo e di bisogno, che sta caratterizzando le nostre giornate e che ormai ha comportato una crisi economica e finanziaria senza precedenti, non autorizza chi opera nel settore del recupero crediti a “perseguitare” i debitori che, mai come in questa occasione, sono inermi.

Al tempo stesso gli istituti bancari e finanziari sono tenuti ad astenersi da segnalazioni, messe in mora, comunicazioni di decadenze del termine ed inadempimenti contrattuali, dalla notifica di cessioni del credito e da ogni altra azione che non consentirebbe alcuna forma di tutela da parte dei soggetti destinatari, in questo momento.

E’ per questo che è stato richiesto l’intervento delle autorità statali, giudiziarie, bancarie e di settore, affinché venga assicurata tutela ai cittadini italiani in questo particolare momento storico, poiché speculare sulle difficoltà economiche altrui, a parte il profilo giuridico, rappresenta una delle grandi mancanze di deontologia, etica ed umanità.

Nella giornata del 4.1.2020 la Legal Professional Network ha provveduto all’invio di una ulteriore segnalazione e richiesta di intervento, rappresentando le esigenze di quanti si rivolgono ad essa in qualità di cittadini indebitati ed sovraindebitati.  In questa richiesta è stata segnalata anche la necessità di consentire l’accesso al credito con garanzia statale, anche in favore dei soggetti non bancabili allo scopo di consentire a tutti di risollevarsi dalla attuale situazione e di ritenere nulle e procedere alla cancellazione di quante segnalazioni da istituti bancari e finanziari siano state effettuate in questo periodo.

A causa del dilagare dell’epidemia del Covid 19 in tutto il mondo, non poche sono ad oggi e saranno le difficoltà economiche e negli scambi commerciali nazionali ed internazionali.

Di recente, varie sono state le pubblicazioni in relazione alla impossibilità sopravvenuta nei contratti a causa del Covid19, di cui una breve panoramica verrà riportata anche in questa sede, ma, a differenza di quanti hanno esaminato il fenomeno nella sua genesi e staticità, in questa sede cercheremo di spostarci a posteriori e di comprendere quali potranno essere le misure e le soluzioni percorribili per gli operatori commerciali nazionali ed internazionali all’indomani della fine della epidemia.

L’art. 1218 del codice civile definisce che il debitore che non esegue esattamente la prestazione dovuta è tenuto al risarcimento del danno, se non provi che l’adempimento o il ritardo siano frutto di impossibilità a rendere la prestazione, derivante da causa a lui non imputabile.

Per causa a lui non imputabile non si intende una semplice difficoltà oggettiva, bensì una causa al medesimo non imputabile, che non comporti profili risarcitori, quali il danno emergente e il lucro cessante.
Per forza maggiore si intendono gli eventi imprevedibili e straordinari a cui non si può resistere, nemmeno sotto il controllo delle parti.

Essa va dimostrata e il contraente è liberato dall’obbligo del risarcimento del danno.

Per impossibilità sopravvenuta, ai sensi dell’art. 1256, si intende l’estinzione per impossibilità ad eseguire la prestazione per cause non imputabili al debitore e, se essa è temporanea, il debitore non è responsabile del ritardo. Cassazione recente, n. 12549.2019, ha definito che i provvedimenti normativi rappresentano impossibilità sopravvenuta, liberando il debitore da responsabilità.

In ambito europeo viene rimesso alle parti definire la legge applicabile al contratto stipulato e, in mancanza, viene applicato il regolamento Ce 593 del 17.6.2008, noto come Regolamento comunitario Roma I, che indica i criteri a cui occorre attenersi.

In ambito internazionale, qualora la fornitura sia al di fuori della Unione Europea, viene applicata la Convenzione di Vienna dell’11.4.1980, relativa alla vendita dei beni mobili, che all’art. 79 co. 1 definisce l’inadempimento per impedimento non prevedibile ed indipendente dalla volontà delle parti come non imputabile al debitore.
Addirittura, la Camera di Commercio Internazionale prevede l’epidemia tra le cause di forza maggiore.

Questi i dati normativi

Contestualizzando nel qui e nell’ora, al momento vi è una crisi globale mondiale, dovuta all’interruzione di molte attività, alla chiusura delle frontiere, all’interruzione dei rapporti commerciali transfrontalieri e frontalieri.
In un approccio in cui la crisi viene vista come una opportunità, o come una fase successiva al declino e alla cosiddetta ultima spiaggia, è importante utilizzare le risorse e gli strumenti di cui siamo già a conoscenza, allo scopo di guardare oltre.

E’ necessario, sia per le imprese che per i professionisti di settore, non fermarsi ad oggi ma guardare oltre, e comprendere quelli che saranno gli strumenti che, in una visione temporale dinamica, ci porteranno ad affrontare le problematiche di domani.

Li dove conserviamo il ruolo di legali e consulenti abitudinari rimarremo fermi sui vecchi strumenti che, non sempre ci daranno dei risultati, anzi ci lasceranno fermi. Quando ci sono dei cambiamenti mondiali, vanno cambiati anche i comportamenti locali e personali se si vuole rimanere a galla, ossia, bisogna saper cavalcare l’onda, ma come? Utilizzando strumenti adeguati.

Quando ritorneremo, tutti, il prima possibile, operativi dovremmo sapere come aiutare le aziende nazionali e transfrontaliere nelle difficoltà derivate da questo momento di crisi.

Consigliare di agire in giudizio non sarà di sicuro una delle azioni migliori da consigliare, poiché i tribunali risentiranno dei lunghi rinvii e delle chiusure e, difficilmente si riuscirà ad ottenere giustizia in tempi brevi. Non solo, non sempre i magistrati saranno pronti ad affrontare problematiche transfrontaliere che richiederanno la conoscenza di norme nazionali, europee e internazionali e soprattutto. Inoltre, non si ha la certezza che il giudice riuscirà sempre ad applicare il principio dell’equità.

La soluzione in questo caso e più che mai non potrà essere delegata a terzi, perché la soluzione andrà ricercata tra le parti, riducendo i costi e controllando il risultato ricercato, specie in termini di denaro, bilanciando le rinunce.

Le soluzioni operative dei prossimi decenni, alle problematiche di natura commerciale passeranno attraverso questi strumenti:

– Clausola di mediazione
– Clausola med – arb ( mediazione e arbitrato )
– Piani di ristrutturazione aziendale

Tutti questi strumenti hanno in comune la composizione della crisi, la composizione degli interessi, la ricerca di accordi condivisi per rendere gli obiettivi raggiungibili e sostenibili da entrambe le parti.

Decidere di gestire una controversia avente ad oggetto un inadempimento nazionale o transfrontaliero in mediazione consentirà di controllare il risultato raggiunto dalle parti in tempi brevi e con costi ragionevoli. Qualora si tratti di controversie nazionali o transfrontaliere potranno essere utilizzati anche gli strumenti dell’O.D.R., on line dispute resolution, ossia le cosiddette modalità telematiche e gli accordi potranno essere firmati con firma digitale e trasmessi a mezzo pec.

Tali modalità potranno essere adottate anche nella gestione delle procedure arbitrali che, di contro alla mediazione, hanno lo svantaggio di avere costi maggiori, ma indubbiamente sono gestite da professionisti più specializzati nei singoli settori di appartenenza.
Sia nel caso della mediazione che dell’arbitrato sarà possibile accedere alle procedure con una semplice istanza volontaria o inserendo la clausola contrattuale all’interno della contrattualistica, clausola che solitamente nel caso delle grandi imprese, già esiste.
Tali strumenti consentiranno di rifuggire dalle lungaggini dei tribunali e da esiti non sempre certi e condivisibili, ma di bilanciare gli interessi comuni e di raggiungere obiettivi condivisibili e soprattutto fattibili.
Tali strumenti, come già noto agli operatori di settore trovano ampia regolamentazione della direttiva U.E. 52.2008 e nel regolamento U.E. dell’O.D.R., datato 2013.

Accanto a tali strumenti vanno annoverati anche quelli di cui al regolamento dell’Unione Europea 848.2015 e la direttiva Ue 1023.2019 che prevedono piani di ristrutturazione per le aziende insolventi, ossia, che manifestino difficoltà nei pagamenti.

Grazie a tali riferimenti normativi non si parlerà più di fallimento, ma la crisi aziendale andrà vissuta in una ottica di recupero e di continuità aziendale e dei rapporti attraverso gli strumenti della composizione della crisi da sovraindebitamento, regolamentati in Italia dalla legge 3.2012 e dal decreto legislativo 14.2019. per le imprese non fallibili ci sarà la possibilità di accedere al cosiddetto concordato minore o accordo con i creditori e per le imprese ex fallibili ai piani di ristrutturazione, al concordato preventivo o alla liquidazione giudiziale.

Attendere il giudizio di un terzo in tribunale, implica incertezza sui tempi, sul risultato, sui costi e sicuramente il venir meno di rapporti umani e commerciali.

Oggi, più che mai, i rapporti umani e commerciali vanno tutelati e vanno considerati sacri, proprio in considerazione di quanto sta accadendo in questi giorni che, non ci consente di dimenticare che dietro i numeri e gli affari ci sono persone e imprenditori che, come gli altri, hanno vissuto la crisi e la sofferenza.

E’ per questo che, diventa indispensabile che la composizione della crisi e la composizione del conflitto assurgano a strumenti di risoluzione delle controversie, proprio per consentire a chi è stato vittima del Covid e della conseguente crisi economica e sociale di accedere ad una soluzione condivisa e che tenga conto, soprattutto, dell’umanità e del profilo umano dell’operatore economico.